一、索賠的概念
索賠是指在工程施工合同的實(shí)施過(guò)程中,合同一方因對方不履行或未能全面適當履行合同所規定的義務(wù)而受到損失,向對方提出賠償要求。在工程承包過(guò)程中,對承包商而言,只要不是自身的責任,而是由于外界干擾造成的工期延誤和成本增加,都有理由也應當提出索賠。
二、索賠的起因
在工程承包過(guò)程中,因工程本身及所處環(huán)境有很多不穩定因素,常發(fā)生一些非承包商責任且承包商不能控制的干擾事件,這些事件的發(fā)生往往會(huì )打亂預定的施工計劃安排,增加工程的施工難度,從而導致工期延誤及施工成本增加。這些事件的起因主要有以下幾個(gè)方面:
1.業(yè)主違約。業(yè)主或工程師未履行或未正確履行合同責任,拖延合同責任范圍內的工作,工程管理疏忽,未按合同規定交付資料及施工作業(yè)條件,不按合同支付工程款等。
2.合同缺陷。承包合同不可能對未來(lái)所有的問(wèn)題都能作出準確的說(shuō)明和規定,合同中難免有考慮不周的條款,如招標文件不完善、合同條款不全等。
3.合同變更。由于業(yè)主或工程師發(fā)布指令,對原設計進(jìn)行變更,如有關(guān)尺寸、工程量及施工時(shí)間、順序等。
4.不可抗力因素。在工程項目實(shí)施過(guò)程中遇到不能預見(jiàn)的外界障礙,如暴風(fēng)、洪水、地震、戰爭等自然或人為事件。
5.工程及經(jīng)濟、社會(huì )環(huán)境變化。如國家法令的修改、物價(jià)變動(dòng)、貨幣貶值、匯率變化等。
三、索賠的分類(lèi)
在工程承包過(guò)程中,索賠通常有如下兩種:
1.工期索賠。工期索賠是指承包商在干擾事件發(fā)生后向業(yè)主提出延長(cháng)工期、推遲竣工日期的要求。承包商可以通過(guò)工期索賠避免因拖延工期而受到合同規定的處罰。
2.費用索賠。費用索賠是指承包方在干擾事件發(fā)生后向業(yè)主提出補償額外費用支出或賠償損失的要求。
四、索賠的作用
在國際國內承包工程中,索賠不僅是不可避免的,而且對承包商而言,有很重要的作用,表現為:
1.保證合同的實(shí)施。工程承包合同一經(jīng)簽訂,對合同雙方都具有約束力,索賠是合同具備約束力的具體體現。任何一方未履行責任,損害對方權益,都應承擔相應的補償、賠償責任。如果沒(méi)有關(guān)于索賠的一些規定,合同責任就不能很好地體現,換言之,合同本身就不是完整而規范的。
2.保護受損者的權益。目前,國際國內承包工程的普遍現象是,合同價(jià)格低、條款苛刻,承包商處于不利的位置。如果承包商精通索賠業(yè)務(wù),能進(jìn)行有效的索賠,就可以減少或轉移工程風(fēng)險,提高工程經(jīng)濟效益。
五、索賠的程序
一般情況下,對于干擾事件造成的損失,業(yè)主方不可能主動(dòng)提出賠償,承包商只有積極把握索賠機會(huì ),才有可能獲得合理的補償。索賠程序往往按如下幾個(gè)步驟進(jìn)行:
1.遞交索賠意向通知。干擾事件發(fā)生后,承包商應立即組織有關(guān)人員成立索賠小組,起草索賠意向通知,在規定的時(shí)間內遞交給工程師,對此干擾事件表示索賠的意愿。
2.提交索賠報告。證據是影響索賠的主要因素,沒(méi)有證據或證據不足,則索賠容易被駁倒。因此,干擾事件一經(jīng)發(fā)生,承包商應抓緊時(shí)間收集證據,以支持索賠要求。索賠證據包括招標文件、合同文本、變更指令、施工現場(chǎng)的有關(guān)文件、工程照片等資料,索賠證據必須真實(shí)、全面,能充分說(shuō)明干擾事件對工期和成本的實(shí)際影響。在計算索賠款額時(shí),不同的計算方法對索賠值的影響很大,應選用合法、合情、合理、對自己有利的方法,各個(gè)計算基礎數據應有根據。在上述各項工作完成后,在合同規定的時(shí)間內向工程師提交索賠報告,提出索賠要求和支持此要求的詳細資料。
3.解決索賠。在索賠報告提交后,承包商應經(jīng)常與工程師、業(yè)主接觸磋商,催促工程師及業(yè)主盡早審查和批準索賠報告。在一般情況下,盡早提出索賠,盡早解決索賠,則能盡早獲得賠償。拖延往往使承包商處于不利、被動(dòng)的地位,使索賠的解決變得越發(fā)困難。
六、需注意的幾個(gè)問(wèn)題
1.并不是所有的干擾事件都可以索賠,只有非承包商責任的干擾事件才有可能提出索賠。在實(shí)際工程中,干擾事件發(fā)生的原因比較復雜,應進(jìn)行責任分解,分清各方所承擔的責任。
2.在合同實(shí)施過(guò)程中,承包商可以通過(guò)索賠爭取合法權益、補償損失。但承包商切不可濫用這一措施,更不可將索賠作為經(jīng)營(yíng)策略的基本方法,否則會(huì )直接影響合同各方良好的合作關(guān)系、影響自己的信譽(yù)。相反,如果承包商只顧及和氣,不敢索賠,則會(huì )蒙受經(jīng)濟損失。如何既能取得索賠的成功,又不影響雙方關(guān)系及自己的信譽(yù),這與承包商索賠策略及技巧有關(guān)。
3.索賠是雙向的,可以是承包商向業(yè)主方索賠,也可以是業(yè)主方向承包商索賠。承包商通過(guò)索賠保護自己權益的同時(shí),應嚴格按合同施工,避免被對方索賠,蒙受更大的損失。
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