工程保證擔保?規避和轉移工程風(fēng)險重要手段

http://www.obspoint.com 2008-05-16 來(lái)源：建筑時(shí)報作者：發(fā)表評論(0)

    另一種做法是，由專(zhuān)業(yè)工程保證擔保公司提供履約保函，保證承包商履行合同義務(wù)。如果并非由于業(yè)主或不可抗力原因，承包商中途毀約，專(zhuān)業(yè)工程保證擔保公司將對業(yè)主因此蒙受的損失在履約保證金額內進(jìn)行補償。專(zhuān)業(yè)工程保證擔保公司提供的履約保函一般為有條件的保函，即在業(yè)主提出索賠時(shí)必須提供承包商違約的證明，經(jīng)保證擔保公司核實(shí)才承擔保證責任。這對于較為復雜的建設工程合同關(guān)系來(lái)說(shuō)是較為公正和適用的。同時(shí)，保證擔保公司提供保證擔保強調首先是保證履約，其次才是賠償。這體現了建立工程保證擔保制度的宗旨和要義。一旦發(fā)生違約事件，專(zhuān)業(yè)工程保證擔保公司可以向該承包商提供資金及技術(shù)援助以使其繼續完成合同；專(zhuān)業(yè)工程保證擔保公司也可以接受該工程，并經(jīng)業(yè)主同意尋找其他的承包商來(lái)完成工程建設；專(zhuān)業(yè)工程保證擔保公司還可以與業(yè)主協(xié)商重新招標，由新的承包商負責完成合同的剩余部分。業(yè)主只按原合同支付工程款，專(zhuān)業(yè)工程保證擔保公司將承擔最后工程造價(jià)與原始合同價(jià)格之間的差額部分。如果上述解決方案業(yè)主均不滿(mǎn)意，專(zhuān)業(yè)工程保證擔保公司可按履約保證擔保金額對業(yè)主進(jìn)行賠償。

    履約保函金額一般為合同價(jià)格的１０％～２５％，采用英國土木工程師協(xié)會(huì )ＩＣＥ和ＦＩＤＩＣ的合同條件，履約保函金額一般為合同價(jià)格的１０％，世界銀行項目對于履約保證擔保金額通常定為合同價(jià)格的２５％～３５％，美國聯(lián)邦政府工程則規定履約保證擔保金額必須為合同價(jià)格的１００％。

    履約保證擔保是工程保證擔保中最重要的形式，也是工程保證擔保金額最大的一項保證擔保，其他的保證擔保形式在某種程度上相當于是對履約保證擔保的補充。通過(guò)履約保證擔保，充分保障了業(yè)主依照合同條件完成工程建設的合法權益，同時(shí)迫使承包商必須采取嚴肅認真的態(tài)度對待合同的履約和執行。

    ■付款保證擔保（ＰａｙｍｅｎｔＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅｅ）

    業(yè)主通常會(huì )要求承包商提供付款保證擔保。付款保證擔保是保證人為承包商提供的、保證承包商將依照工程進(jìn)度按時(shí)支付工人工資、分包商及材料設備供應商費用的擔保形式。付款保證擔保有時(shí)附于履約保證擔保之內，也可通過(guò)專(zhuān)門(mén)文件進(jìn)行規定。如果缺少付款保證擔保，一旦承包商沒(méi)有正常付款，債權人有權進(jìn)行訴訟，致使業(yè)主的工程及其財產(chǎn)受到法院的扣押。通過(guò)實(shí)行付款保證擔保，使得業(yè)主避免了法律糾紛和管理負擔。

    ■保修保證擔保（ＭａｉｎｔｅｎａｎｃｅＢｏｎｄ/Ｇｕａｒ－ａｎｔｅｅ）

    保修保證擔保也稱(chēng)質(zhì)量保證擔保，是保證人為承包商提供的、保證在工程保修期（國際上稱(chēng)為缺陷責任期）內出現質(zhì)量缺陷時(shí)，承包商應當負責維修的擔保形式。保修保證擔?？梢园诼募s保證擔保之內，這時(shí)履約保證擔保有效期要相應地延長(cháng)到承包商完成了所有的缺陷修復；保修保證擔保也可以單獨出具保函，并在工程完成后以此來(lái)替換履約保證擔保，這時(shí)保修保證擔保有效期與工程質(zhì)量保修期相等。保修保證擔保的保證擔保金額，一般為合同價(jià)格的５％。

    ■預付款保證擔保（ＡｄｖａｎｃｅＰａｙｍｅｎｔＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅｅ）

    業(yè)主往往預先支付一定數額的工程款以供承包商周轉使用。為了保證承包商將這筆款項用于工程項目建設，防止承包商挪作他用、攜款潛逃或宣布破產(chǎn)，需要保證人為承包商提供同等數額的預付款保證擔保。隨著(zhù)業(yè)主按照工程進(jìn)度支付工程價(jià)款并逐步扣回預付款，預付款保證擔保責任隨之逐步降低直至最終消失。預付款保證擔保金額一般為工程合同價(jià)格的１０％～３０％。

    ■分包保證擔保（ＳｕｂｃｏｎｔｒａｃｔＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅｅ）

    當存在總包分包關(guān)系時(shí)，總承包商要為各分包商的工作承擔完全負責?？偝邪虨榱吮Ｗo自身的權益不受損害，往往要求分包商通過(guò)保證人為其提供保證擔保，保證分包商將充分履行自己的義務(wù)。

    ■差額保證擔保（ＰｒｉｃｅＤｉｆｆｅｒｅｎｃｅＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅｅ）

    如果某項工程招標設有標底，通常在中標價(jià)格低于標底超出１０％的情況下，為了保證按此中標價(jià)格不至于造成工程質(zhì)量的降低，業(yè)主往往要求承包商通過(guò)保證人對于標底與中標價(jià)格之間的差額部分提供擔保。當采取合理最低價(jià)評標原則時(shí)，實(shí)行擔保差額保證，尤其更能顯現出其重要作用。

    ■完工保證擔保（ＦｉｎｉｓｈＢｏｎｄＧｕａｒａｎｔｅｅ）

    為了切實(shí)保障按照合同完成工程建設，業(yè)主還可要求承包商通過(guò)保證人提供完工保證擔保。正?！巴旯ぁ?，是指承包商要在合同規定的建設工期內完成項目建設，達到預期的質(zhì)量要求，并控制在合同造價(jià)之內。如果由于承包商的原因，出現工期延誤，則保證人要承擔相應的損失賠償。

    ■保留金保證擔保（ＲｅｔｅｎｔｉｏｎＭｏｎｅｙＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅ）

    每月驗工計價(jià)給承包商發(fā)放工程款時(shí)，業(yè)主一般都要扣留一定比例作為保留金，以便工程不符合質(zhì)量要求時(shí)用于返工。國際上，建設工程合同中通常規定了保留金的比例及保留金的限額。保留金通常是從每月驗工計價(jià)中扣留１０％，以合同價(jià)格的５％作為累計上限。在簽發(fā)工程驗收證書(shū)時(shí)，工程師將向承包商放還一半的保留金，當工程保修期滿(mǎn)后，再全部放還保留金余額。保留金作為履約保證擔保的一種補充，可視為一種質(zhì)量責任留置保證擔保。在ＦＩＤＩＣ合同條件中對于保留金的使用作出了明確的規定。承包商可以通過(guò)保證人提供保留金保證擔保，換回在押的全部保留金。

    ■其他保證擔保形式（Ｏｔｈｅｒｓ）

    除了上述工程保證擔保形式之外，要求承包商提供的還有免稅進(jìn)口材料設備保證擔保、機具使用保證擔保、稅務(wù)保證擔保等工程保證擔保形式。

    要求業(yè)主提供的工程保證擔保

    要求業(yè)主提供的保證擔保主要是業(yè)主支付保證擔保。業(yè)主支付保證擔保是指業(yè)主通過(guò)保證人為其提供保證擔保，保證業(yè)主將會(huì )按照合同規定的支付條件，如期將工程款支付給承包商。如果業(yè)主不按合同支付工程款，將由保證人代向承包商履行支付責任。

    反擔保(ＣｏｕｎｔｅｒＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅｅ)

    由于保證擔保金額很高，而收取的保證擔保費一般不足保證擔保金額的５％，因此保證人承擔的風(fēng)險是相當大的。被保證人對保證人為其向權利人支付的任何賠償，均承擔對于保證人的返還義務(wù)。保證人為了防止向權利人賠付后，又不能從被保證人處獲得補償，可以要求被保證人以其自有資產(chǎn)、銀行存款、現金、有價(jià)證券或通過(guò)其他保證人等提交反擔保，作為保證人出具保證的前提條件。一旦出現代為賠付的情況，保證人可以通過(guò)反擔保追償因提供保證而導致的經(jīng)濟損失。

    不論要求承包商通過(guò)保證人提供的工程保證擔保，還是要求業(yè)主通過(guò)保證人提交的工程保證擔保，都存在承包商或業(yè)主進(jìn)一步向保證人提交反擔保的問(wèn)題。沒(méi)有反擔保，就沒(méi)有違約成本的制約，因此，提交反擔保是工程保證擔保制度的一個(gè)核心內容。