未簽書(shū)面勞動(dòng)合同雙倍工資的計算

　　司法實(shí)踐中，對于雙倍工資的截止時(shí)間，有觀(guān)點(diǎn)認為應一直持續到實(shí)際簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同時(shí)止。對此觀(guān)點(diǎn)，筆者則有不同看法。

　　從勞動(dòng)合同法第八十二條的文字表述來(lái)看，雙倍工資支付期間為“自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿(mǎn)一年”，根據文義解釋?zhuān)p倍工資的起算時(shí)間應該是“自用工之日起超過(guò)一個(gè)月”，雙倍工資的截止時(shí)間應該是“自用工之日起不滿(mǎn)一年”。即該條規定用人單位最遲應該自實(shí)際用工的第二個(gè)月與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，否則最長(cháng)就要從第二個(gè)月開(kāi)始支付雙倍工資一直到第十二個(gè)月。舉例來(lái)說(shuō)，如果勞動(dòng)者甲于2008年1月1日到乙公司工作，乙公司一直未與其簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，應支付雙倍工資的起算時(shí)間是2008年2月1日，截止時(shí)間應為2008年12月31日。

　　因此，用人單位支付雙倍工資的責任如果超過(guò)了11個(gè)月，并非一直持續到實(shí)際簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同時(shí)止，而是最長(cháng)持續到用工滿(mǎn)一年的前一日，因為滿(mǎn)一年后，法律規定已經(jīng)視為雙方已經(jīng)簽訂勞動(dòng)合同。對此，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第七條規定更為明確，該條規定：用人單位自用工之日起滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿(mǎn)一個(gè)月的次日至滿(mǎn)一年的前一日應當依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿(mǎn)一年的當日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，應當立即與勞動(dòng)者補訂書(shū)面勞動(dòng)合同。

　　那么，此時(shí)如果用人單位仍然不與勞動(dòng)者補訂書(shū)面勞動(dòng)合同，是否要繼續承擔雙倍工資責任呢？筆者認為，勞動(dòng)合同法中規定建立勞動(dòng)關(guān)系應當訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，目的在于訂立通過(guò)書(shū)面勞動(dòng)合同明確雙方的權利義務(wù)關(guān)系，加強對勞動(dòng)者的保護。對于不簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，用人單位可以在支付經(jīng)濟補償后終止勞動(dòng)關(guān)系；對于不簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的用人單位，勞動(dòng)合同法規定則予以相應地懲罰。該懲罰分為兩個(gè)階段，第一階段是自用工之日起不滿(mǎn)一年，如果不簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，用人單位應承擔雙倍工資的支付責任；第二階段是用工滿(mǎn)一年后，視為雙方已經(jīng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，較固定期限合同而言，更加強了對用人單位的約束。既然法律已經(jīng)推定雙方訂立了勞動(dòng)合同，則要求用人單位繼續承擔未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資支付責任就失去了前提。至于勞動(dòng)合同法第八十二條第二款規定的“用人單位違反本法規定不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自應當訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資”，主要針對的是勞動(dòng)合同法第十四條第二款規定的應當訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的幾種情形，而本文討論的情形是雙方已經(jīng)視為訂立了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，自然不適用勞動(dòng)合同法第八十二條第二款規定。

　　當然，用人單位因未與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同而支付雙倍工資的最長(cháng)期限并不一定只有11個(gè)月，該雙倍工資的支付期間可能因為用人單位的多次違法而累計計算。同樣依據前例，勞動(dòng)者甲于2008年1月1日到乙公司工作，直到2008年12月1日乙公司才與其簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同期限為2008年1月1日至2008年12月31日。勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后，甲繼續在乙公司工作，乙公司直到2009年11月1日才又與甲簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。這種情況下，甲則可以請求2008年2月至2008年11月，以及2009年2月至2009年10月的雙倍工資，即甲可以請求共計19個(gè)月的雙倍工資。

　　因此法律語(yǔ)言一般都力求簡(jiǎn)潔、精確，在立法上更是如此。如果勞動(dòng)合同法第八十二條第一款規定的立法目的是要求用人單位支付雙倍工資一直持續到實(shí)際簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同時(shí)止，則根本沒(méi)有必要加上“不滿(mǎn)一年”四個(gè)字，完全可以按照第二款的立法方式只規定起算時(shí)間，截止時(shí)間自然就是“實(shí)際簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同之時(shí)”。

　　而且，根據勞動(dòng)合同法第十四條第三款的規定，用工滿(mǎn)一年后，即使雙方未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，也視為雙方已經(jīng)訂立勞動(dòng)合同，且是無(wú)固定期限勞動(dòng)合同——在這種情況下再要求用人單位支付未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資，未免責之過(guò)苛。

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